申請注冊的商標(biāo)應(yīng)具有顯著特征
2022-06-16 15:15:57
《商標(biāo)法》第九條規(guī)定：申請注冊的商標(biāo)應(yīng)當(dāng)有顯著特征，易于識別。《商標(biāo)法》第十一條規(guī)定：缺乏顯著特征的標(biāo)志，不得注冊為商標(biāo)。通過使用獲得顯著特征并易于識別的標(biāo)志可以注冊為商標(biāo)。對缺乏顯著特征的標(biāo)志申請商標(biāo)注冊的法律后果是：一是商標(biāo)局駁回申請，不予公告；二是會在異議程序中裁定不予核準(zhǔn)注冊，三是在爭議程序中撤銷注冊。
商標(biāo)的“顯著特征”是指商標(biāo)所使用的能夠區(qū)分商品或者服務(wù)來源的文字、圖形、字母、立體標(biāo)志和顏色組織。顯著性是指商標(biāo)固有的唯一性、可識別性或顯著性。《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》第十五條規(guī)定：“能夠?qū)⒁粋€企業(yè)的商品或者服務(wù)與其他企業(yè)的商品或者服務(wù)相區(qū)別的任何標(biāo)記或者標(biāo)記的組合，應(yīng)當(dāng)能夠構(gòu)成商標(biāo)。”因此，具有顯著特征是商標(biāo)注冊的基本條件。缺乏顯著特征的標(biāo)志不能在世界各國注冊為商標(biāo)，不受法律保護(hù)，因?yàn)樗鼈儾荒軈^(qū)分不同經(jīng)營者生產(chǎn)的產(chǎn)品或提供的服務(wù)。
至于什么樣的商標(biāo)具有顯著特征，各國法律都沒有采用列舉法，而是普遍采用排除法，沒有明文規(guī)定，規(guī)定什么樣的商標(biāo)不具有顯著特征，以至于不允許注冊。在中國，下列幾種標(biāo)志應(yīng)當(dāng)認(rèn)為沒有顯著特征：(1)只有商品的通用名稱、圖形和型號；(二)僅直接標(biāo)明商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量等特征的；(三)地名；(四)標(biāo)志的文字、圖形過于復(fù)雜或者使用多個標(biāo)題的；(5)過于簡單的文字和標(biāo)記，如不構(gòu)成圖形的點(diǎn)、線、面，常用的兩個或兩個以下的數(shù)字或字母等。不符合注冊商標(biāo)的基本條件。
“顯著特征”是商標(biāo)的自然屬性，是相對于特定的商品或服務(wù)而言的。雖然《商標(biāo)法》沒有明確規(guī)定商標(biāo)的“顯著特征”及其構(gòu)成要件，但參照美國的商標(biāo)法理論，商標(biāo)的顯著特征可以分為固有顯著特征和通過使用獲得的顯著特征。具有固有顯著特征的商標(biāo)有三種，即虛構(gòu)商標(biāo)、任意商標(biāo)和默示商標(biāo)。這三種商標(biāo)由于與指定商品沒有直接聯(lián)系，能夠起到區(qū)分商品或者服務(wù)來源的作用，因而具有固有的顯著性，可以直接注冊為商標(biāo)。
捏造的商標(biāo)，即文字、圖形、顏色、數(shù)字等商標(biāo)的組成部分。是捏造的，是申請人創(chuàng)造的無意義的文字，如家用電器、攝影器材等商品上的“索尼”，冰箱上的“海爾”，鞋子上的“森達(dá)”，中藥上的“同仁堂”，膠卷上的“柯達(dá)”等。這些要素本身沒有意義，不能構(gòu)成該商品或服務(wù)的通用名稱，因此排除了他人在商業(yè)活動中使用這些詞語作為商品或服務(wù)通用名稱的可能性；這些要素也不直接描述或解釋所提供的商品或服務(wù)的任何特征，因此它們與商品或服務(wù)本身無關(guān)。因此，在所有商品或服務(wù)中的使用是重要的。
任何一個商標(biāo)，也就是商標(biāo)的構(gòu)成要素都不是自己創(chuàng)造的，而是已經(jīng)存在并具有意義的。但是，這些組成部分不描述或說明所提供的商品或服務(wù)的任何特征，與生產(chǎn)者或經(jīng)營者提供的產(chǎn)品或服務(wù)無關(guān)。比如在電腦上？“蘋果”商標(biāo)，咖啡、茶葉等商品上的“青春”商標(biāo)，還有自行車上的“飛鴿”，電腦上的“聯(lián)想”商標(biāo)等等。當(dāng)然，有意義的商標(biāo)往往是不允許在這個產(chǎn)品或服務(wù)上注冊的。例如，不允許在蘋果產(chǎn)品上注冊“Apple”商標(biāo)，因?yàn)樵谔O果產(chǎn)品上注冊“Apple”商標(biāo)明顯缺乏顯著性
暗示商標(biāo)，即商標(biāo)的組成部分是有意義的，但并不直接描述其指定商品或服務(wù)的特征，而只是暗示商品或服務(wù)的某些特征。如洗發(fā)水的“飄柔”商標(biāo)、洗衣粉的“汰漬”商標(biāo)、服裝的“包勉”商標(biāo)、原料及藥酒的“通體活力”商標(biāo)、軟件的微軟商標(biāo)等。這些標(biāo)志通常暗示商品或服務(wù)的功能和用途。因?yàn)榫哂刑崾拘裕姴豢赡荞R上通過商標(biāo)聯(lián)想到商品或服務(wù)的特征，但要將商標(biāo)與商品或服務(wù)的特征聯(lián)系起來，需要思維和想象力。
通過使用顯著特征，即描述性商標(biāo)，是指最初描述商品或者服務(wù)的功能、用途、原料、質(zhì)量等特征，或者缺乏顯著特征的標(biāo)記。商業(yè)使用后，它們可以區(qū)分不同生產(chǎn)者或經(jīng)營者生產(chǎn)的產(chǎn)品或服務(wù)。比如“兩面針”在牙膏中作為商標(biāo)使用，但由于描述的是商品的原料，所以意義不大。應(yīng)該沒有注冊過，但是因?yàn)殚L期使用，意義重大。最后商標(biāo)局注冊了他們。在一些白酒商標(biāo)中，如“青島”啤酒、“瀘州老窖”，商標(biāo)中使用了地名，不顯著。但由于長期使用，在消費(fèi)者中有很強(qiáng)的號召力，也被注冊為商標(biāo)。
五糧液這個描述原料的商標(biāo)不僅被注冊，還被認(rèn)定為馳名商標(biāo)。這是因?yàn)椤拔寮Z液”這一商標(biāo)在大眾中已經(jīng)成為區(qū)分商品來源的標(biāo)志，具有顯著性和辨識度。
最典型的例子就是“商通”手持手寫電腦商標(biāo)注冊案。2000年，“商通”申請商標(biāo)注冊時被駁回。商標(biāo)局認(rèn)為，“商務(wù)通”作為商標(biāo)使用，直接表明了這種產(chǎn)品的功能、用途和特點(diǎn)，缺乏顯著性。然而在復(fù)審中，商標(biāo)評審委員會通過了注冊。商標(biāo)評審委員會認(rèn)為，通過商標(biāo)注冊申請人的大力推廣、宣傳和使用，“商務(wù)交往”一詞與申請人密切相關(guān)，效果顯著，具有識別商品來源的功能。也就是說，這個商標(biāo)通過使用而變得突出，可以注冊。
