商標(biāo)權(quán)取得的原則
2022-06-16 15:20:33
商標(biāo)專用權(quán)的取得有兩種方式：原始取得和派生取得。原創(chuàng)，是指商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人向國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)局申請(qǐng)其商標(biāo)并取得商標(biāo)專用權(quán)。商標(biāo)專用權(quán)的取得是基于申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的法律事實(shí)，而不是基于他人已有的權(quán)利。派生取得是指商事權(quán)利人的權(quán)利的取得是基于他人已有的商標(biāo)專用權(quán)，如商標(biāo)轉(zhuǎn)讓、商標(biāo)許可以及商標(biāo)轉(zhuǎn)讓、許可以外的其他原因，且專用權(quán)的范圍、內(nèi)容、性質(zhì)僅限于原權(quán)利。從世界各國(guó)商標(biāo)法設(shè)計(jì)的原始商標(biāo)取得制度來看，商標(biāo)取得主要采用以下兩個(gè)原則：
(1)注冊(cè)原則
各國(guó)商標(biāo)法對(duì)商標(biāo)專用權(quán)的取得基本采取注冊(cè)原則。除了鼓勵(lì)商標(biāo)的創(chuàng)造者和使用者盡早申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)進(jìn)行管理，還可以避免證明先用哪一個(gè)的困難。這也是登記主義的優(yōu)勢(shì)。注冊(cè)原則是指根據(jù)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的時(shí)間來確定商標(biāo)專用權(quán)。這是一個(gè)商標(biāo)專用權(quán)和商標(biāo)注冊(cè)同時(shí)生效的原則，即商標(biāo)專用權(quán)的歸屬取決于申請(qǐng)注冊(cè)的時(shí)間。誰(shuí)先申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，誰(shuí)就被授予商標(biāo)專用權(quán)，無論該商標(biāo)是否被使用。商標(biāo)注冊(cè)是法律事實(shí)，是取得商標(biāo)專用權(quán)的必要法律程序。任何未注冊(cè)的商標(biāo)一般都不受法律保護(hù)。因此，較晚使用并較早申請(qǐng)注冊(cè)的人可以獲得商標(biāo)專用權(quán)，而較早使用但較晚申請(qǐng)的人不能獲得商標(biāo)專用權(quán)。注冊(cè)原則的好處是申請(qǐng)注冊(cè)需要書面形式，申請(qǐng)時(shí)間有據(jù)可查。兩個(gè)以上的申請(qǐng)人在同一種或者類似的商品或者服務(wù)上申請(qǐng)注冊(cè)相同或者近似的商標(biāo)的，可以將商標(biāo)專用權(quán)授予第一個(gè)申請(qǐng)人。注冊(cè)原則可以起到促使商標(biāo)使用人及時(shí)申請(qǐng)注冊(cè)的作用，避免因被他人搶先注冊(cè)而導(dǎo)致法律不允許其重新使用商標(biāo)的后果，對(duì)企業(yè)的商標(biāo)管理極為有利。根據(jù)我國(guó)《商標(biāo)法》第三條規(guī)定，取得商標(biāo)專用權(quán)采用注冊(cè)原則。
《商標(biāo)法》第三條在為商標(biāo)專用權(quán)的取得規(guī)定注冊(cè)原則的同時(shí)，并不排斥在一定條件下適用在先使用原則，以適當(dāng)保護(hù)特定商標(biāo)在先使用人的權(quán)利。《商標(biāo)法》第二十九條規(guī)定：‘兩個(gè)以上商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人在同一種商品或者類似商品上以相同或者近似的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的，對(duì)在先申請(qǐng)的商標(biāo)進(jìn)行初步審查并予以公告；當(dāng)天提出申請(qǐng)的，對(duì)在先商標(biāo)的申請(qǐng)進(jìn)行初步審查并公告，對(duì)其他人的申請(qǐng)不予公告予以駁回?！暗谌粭l規(guī)定：‘申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人已有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)?！案鶕?jù)上述規(guī)定，商標(biāo)專用權(quán)通過在先注冊(cè)原則取得。但在不能適用注冊(cè)原則的情況下，即申請(qǐng)人同時(shí)申請(qǐng)注冊(cè)，或者已經(jīng)使用并具有一定影響的商標(biāo)被他人搶注時(shí)，則采用使用原則作為補(bǔ)充。實(shí)踐證明，這一制度設(shè)計(jì)實(shí)事求是，既貫徹了注冊(cè)原則，又在一定情況下照顧了在先使用人的利益，維護(hù)了社會(huì)公平。
根據(jù)第三條的規(guī)定
《商標(biāo)法》第三條第一款規(guī)定：“經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)為注冊(cè)商標(biāo)，包括商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)、集體商標(biāo)、證明商標(biāo)；商標(biāo)注冊(cè)人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護(hù)?！痹摋l例確立了注冊(cè)商標(biāo)受法律保護(hù)的原則。根據(jù)這一規(guī)定，商標(biāo)專用權(quán)是商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)享有的權(quán)利。是國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)局依照法律規(guī)定的程序授予注冊(cè)商標(biāo)所有人的合法權(quán)利，受國(guó)家法律保護(hù)。商標(biāo)專用權(quán)的范圍限于注冊(cè)商標(biāo)和核準(zhǔn)使用的商品。保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)的途徑是《商標(biāo)法》。第53條規(guī)定司法保護(hù)和行政保護(hù)“雙軌制”，即人民法院和工商行政管理部門都有權(quán)查處商標(biāo)侵權(quán)行為。對(duì)于未注冊(cè)商標(biāo)，只要沒有作為商標(biāo)被禁止使用，就允許使用，但商標(biāo)使用人不享有商標(biāo)專用權(quán)，不受法律保護(hù)。
(2)使用原則
使用原則是指根據(jù)商標(biāo)的使用順序確定商標(biāo)專用權(quán)歸屬的原則。根據(jù)使用原則，誰(shuí)是商標(biāo)的第一使用人，誰(shuí)就享有商標(biāo)專用權(quán)，可以請(qǐng)求撤銷與在先使用的商標(biāo)相同或者近似的他人注冊(cè)商標(biāo)。使用原則有利于商標(biāo)的在先使用人，但不利于后來使用的商標(biāo)注冊(cè)人。在使用原則制度下，注冊(cè)商標(biāo)長(zhǎng)期處于不穩(wěn)定狀態(tài)，不僅不利于商標(biāo)管理，而且一旦發(fā)生商標(biāo)爭(zhēng)議，也不利于爭(zhēng)議的解決。目前，只有少數(shù)國(guó)家采用使用原則。比如在美國(guó)，一個(gè)商標(biāo)創(chuàng)立后，必須首先在商品的營(yíng)銷市場(chǎng)上實(shí)際使用，才能取得商標(biāo)專用權(quán)。雖然第一個(gè)使用者因?yàn)閷?shí)際的商業(yè)使用已經(jīng)獲得了商標(biāo)的專用權(quán)，但他仍然可以在美國(guó)專利商標(biāo)局申請(qǐng)聯(lián)邦注冊(cè)。然而，這種聯(lián)邦注冊(cè)本身并不產(chǎn)生商標(biāo)權(quán)。但商標(biāo)權(quán)的歸屬和效力具有公告和表見證據(jù)的效力，可以主張受聯(lián)邦商標(biāo)法保護(hù)。
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