尚標商標轉(zhuǎn)讓網(wǎng)

[小標準指南]

對于我國的商標申請人來講，聲音商標是一個新生事物。其他一些國家或地區(qū)已經(jīng)將聲音乃至氣味等納入商標申請注冊范疇，例如美國米高梅電影公司所拍影片片頭的獅吼聲、諾基亞手機的開機音樂等。

自2014年5月1日起，新《商標法》和《商標法實施條例》同時實施。與舊《商標法》及其實施條例相比，新法律法規(guī)修改了商標注冊程序，簡化了商標確認程序，縮短了商標注冊周期，為申請人設置程序提供了更多便利。為了加深商標申請人對新《商標法》的理解，更高效、更便捷地申請商標注冊，筆者從申請人的角度，梳理了新《商標法》實施后商標注冊需要注意的幾個關(guān)鍵問題，希望能有所裨益。

第一，關(guān)注新聲商標的構(gòu)成要素，考慮注冊新商標

根據(jù)舊《商標法》第八條的規(guī)定，有“能夠區(qū)分自然人、法人或者其他組織的商品和他人的商品的任何可見標志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、立體標志和顏色組合，以及上述要素的組合”。隨著經(jīng)濟和社會的發(fā)展，各種新商標層出不窮。除了文字、圖形、字母、數(shù)字、立體標志、色彩等傳統(tǒng)商標元素外，聲音、氣味、動態(tài)等新元素也逐漸進入大眾視野。新《商標法》回應了經(jīng)濟發(fā)展對新商標要素的需求，在商標要素中融入了更加成熟的聲音要素。新《商標法》刪除了商標注冊要素可見性的要求，規(guī)定“任何能夠區(qū)分自然人、法人或者其他組織的商品與他人商品的標志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、立體標志、顏色組合和聲音，以及上述要素的組合，均可申請注冊為商標”。本說明中出現(xiàn)“etc”一詞，說明除了法律明確規(guī)定的要素外，還可能認可更多新的商標要素。

鑒于新《商標法》增加了健全商標的要素，新《商標法實施條例》對健全商標申請注冊的要求作出了具體規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，聲音商標是指由聲音本身構(gòu)成的能夠區(qū)分商品或服務來源的商標。它可以由音樂聲音組成，比如一段音樂；也可以由非音樂性的聲音組成，如自然聲音、人或動物的聲音；它也可以由音樂和非音樂屬性的聲音組成。注冊的聲音商標對鮮明的特征有更高的要求，即聲音在消費過程中可以被識別。

對于中國的商標申請人來說，健全商標是一個新事物。其他一些國家或地區(qū)也在商標注冊申請中加入了聲音甚至氣味，比如美國米高梅影業(yè)(MGM Pictures)制作的電影開頭的獅子吼，以及諾基亞手機的開機音樂。

聲音商標不同于傳統(tǒng)商標，其意義需要通過大量的使用來確立。也就是說，一個健全商標的注冊，必須經(jīng)過大量長期使用，并在實踐中確認其顯著性和可識別性，獲得消費者在相關(guān)領(lǐng)域的廣泛認可后，才能提交注冊申請，通過審查才能獲得法律保護。這一點申請人應該給予足夠的重視，不要誤認為是申請注冊商標的任何聲音。

近年來流行的“市場不動，商標先走”的說法在申請聲音商標注冊時并不適用，應改為“先在野外聽到，再傳到朝鮮”。聲音商標能夠被核準注冊的，是對申請人商品(或服務)的市場地位、知名度和美譽度的確認。另外，健全商標的審查采用與其他商標相同的審查標準，并沒有因為是新型商標而有所不同。具體來說，禁止條款審查、重要性審查和類似審查仍然是必不可少的環(huán)節(jié)。以禁止令條款的審查為例，與國內(nèi)外國際組織的國歌、軍歌、會歌等旋律相同的聲音，以及宗教音樂、恐怖主義等具有不良影響的聲音，是不會通過的。以顯著性檢驗為例，直接表達商品或服務的內(nèi)容、消費者等特征的聲音，會因缺乏顯著性而被拒絕。必要時商標局會出具審查意見，申請人需要配合對健全商標的審查，提供使用證據(jù)，說明其顯著特征。

第二，注意商品分類表的適用規(guī)定，考慮商標注冊的電子申請

新《商標法》明確規(guī)定“商標注冊申請人應當按照規(guī)定的商品分類表填寫使用該商標的商品類別和名稱，并提交注冊申請”。與舊《商標法》相比，新《商標法》進一步確立了商品分類表的重要地位。同時，在商標注冊審批中，新《商標法》規(guī)定“商標局對與他人在同一商品或者類似商品上注冊或者初步審定的商標相同或者近似的，不予受理申請”，這也涉及到利用商品分類表判斷相同或者近似商標的問題。

部分商標申請人可能對商品分類表不熟悉，新《商標法》實施后需要注意和了解。商品分類表全稱“同類商品和服務可比表”。1994年8月9日，中國加入了《尼斯協(xié)定》，該協(xié)定旨在為商標注冊建立一個共同的商品和服務國際分類體系。它是一個有很多國家參加的國際公約，全稱是《商標注冊國際商品和服務分類尼斯協(xié)議》。本協(xié)議商標注冊采用的商品和服務分類表稱為尼斯分類表。尼斯分類表定期修訂。首先，根據(jù)實際情況添加新商品。二是分類表中所列的商品根據(jù)新的實際需要進行調(diào)整，使商品更符合經(jīng)濟社會發(fā)展的需要。

目前我國商標審查使用的商品分類表是尼斯分類第十版，自2012年1月1日起實施。官方稱之為《類似商品和服務分類表(基于尼斯分類第十版)》，2013年和2014年對相關(guān)內(nèi)容進行了小幅修訂。因此，商標申請人應注意新《商標法》中提到的“商品分類表”目前指的是“類似商品和服務劃分表(以尼斯分類第十版為基礎)”(以下簡稱第十版商品分類表)。

因為每一版的商品分類表都會根據(jù)實際情況進行較大的調(diào)整，為了商標注冊的順利進行，申請人必須根據(jù)最新的商品分類表申請商標注冊。作者在使用第十版商品分類表進行實際審查時，曾因使用過時的第七版商品分類表申請注冊商標時遇到過類似商標，導致注冊被駁回。

新《商標法》第22條規(guī)定“商標注冊申請和其他有關(guān)文件可以以書面形式或者以數(shù)據(jù)電文形式提交”。舊《商標法》對商標注冊申請的提交形式?jīng)]有明確規(guī)定。實踐中，商標注冊申請等文件主要以書面形式提交，申請僅以數(shù)據(jù)電文形式作為書面形式的補充提交。商標局在接受電子申請時有一定數(shù)量的限制，因為以前的法律沒有明確定義數(shù)據(jù)電文的有效性，并且受到網(wǎng)絡和數(shù)據(jù)處理能力的限制。新《商標法》明確規(guī)定書面申請和數(shù)據(jù)電文申請具有同等效力，確認了數(shù)據(jù)電文和書面申請文件的法律效力，為全面受理電子申請?zhí)峁┝朔梢罁?jù)和保障。

以數(shù)據(jù)電文方式申請商標注冊并不新鮮。早在2009年，商標局就公布了《商標網(wǎng)上申請試行辦法》，受理商標網(wǎng)上申請。與新《商標法》同時實施的新《商標法實施條例》明確規(guī)定“商標注冊申請日期以商標局收到申請文件之日為準”。書面提交商標申請需要準備大量紙質(zhì)材料，并且需要一定的時間，在交付、接受和接收過程中存在不確定因素。與傳統(tǒng)的書面方式相比，數(shù)據(jù)電文方式具有方便快捷的優(yōu)點，只要完成相關(guān)的數(shù)據(jù)資料就可以向商標局提交，申請時間可以通過計算機網(wǎng)絡系統(tǒng)直接確定。隨著中國商標申請數(shù)量的逐年大幅增加，同一天申請相同或相似商標的數(shù)量也越來越多。同一天提出的商標申請，需要經(jīng)過提交使用證據(jù)、協(xié)商、抽簽等復雜的程序，耗費大量時間，結(jié)果無法控制，無疑是對相關(guān)申請人的一種煎熬。因此，盡快確立商標在先申請權(quán)意義重大。以數(shù)據(jù)電文方式申請商標注冊，可以為申請人節(jié)省時間，確立在先申請權(quán)。我建議申請人在有條件的情況下盡量采用數(shù)據(jù)電文的方式提交商標注冊申請。

第三，關(guān)注商標注冊期限，考慮審查過程中可能遇到的問題

舊《商標法》沒有規(guī)定商標注冊審查的期限。新《商標法》第二十八條規(guī)定:“商標局應當自收到商標注冊申請文件之日起九個月內(nèi)完成對申請注冊商標的審查。符合本法有關(guān)規(guī)定的，應當進行初步審查并予以公告。”

新《商標法》從法律層面規(guī)定了商標審查的期限，要求商標局不能設定理由的，應當在期限內(nèi)完成商標注冊審查。這意味著如果一切順利，申請人可以在申請商標注冊并被接受后一年左右獲得批準并獲得商標注冊證書。新《商標法》關(guān)于期限的規(guī)定，使申請人對注冊商標所需時間有了明確的預期，也為商標局合理配置商標審查資源，構(gòu)建規(guī)范高效的商標注冊機制提供了法律依據(jù)。

對于商標申請人來說，在看到新《商標法》明確規(guī)定了商標注冊審查期限的同時，還必須了解法定審查期限的適用條件、暫停審查期限的有關(guān)事項以及申請過程中可能遇到的問題。由于商標注冊過程涉及的環(huán)節(jié)較多，相關(guān)法律法規(guī)比較復雜，本文在此不再贅述，僅簡單說明申請人最容易遇到和容易產(chǎn)生疑問的商標被駁回(包括全部駁回和部分駁回)，以及當天的申請。

駁回商標注冊申請是申請人最有可能出現(xiàn)的情況。2013年，我國商標申請量超過188萬件，預計2014年將超過200萬件，每年被駁回的商標數(shù)量為10萬件。拒絕涉及兩種情況，即完全拒絕和部分拒絕。對于被駁回或部分駁回的商標，商標局將向申請人發(fā)出商標駁回通知書，書面告知申請人駁回商標的時間、理由和具體事項。新《商標法》規(guī)定，申請人對全部駁回不服的，可以在規(guī)定期限內(nèi)向商標評審委員會申請商標駁回復審。如果申請人對部分駁回不滿意，可以申請商標分割(編者注:商標分割請參考2014年11月20日出版的《一標多類分割程序的理解與適用》)，對駁回部分進行駁回審查。顯然，商標進入駁回審查程序需要額外的時間。新《商標法》第三十四條規(guī)定:“商標評審委員會應當自收到申請之日起九個月內(nèi)作出決定，并書面通知申請人。如有特殊情況需要延長的，經(jīng)國務院工商行政管理部門批準，可以延長三個月。”申請人對商標評審委員會的決定仍不服的，可以在收到商標評審委員會的決定通知后，在規(guī)定的期限內(nèi)向人民法院提起訴訟。

同一天商標申請是申請人最容易產(chǎn)生疑惑的情況。商標同日申請是指兩個或兩個以上的申請人在同一日就同一商品(服務)或者類似商品(服務)申請注冊相同或者近似商標的情形。如果商標局在審查過程中當天發(fā)現(xiàn)申請，則暫停正常的商標注冊期限，進入當天的申請?zhí)幚沓绦?。很多申請人對此不甚了解，也有申請人認為此時仍應申請九個月的審核時限，因此要求加快審核進度。事實上，在商標同日申請的情況下，商標局首先會要求申請人在規(guī)定時間內(nèi)(自收到通知之日起30日內(nèi))提供實際使用的證據(jù)。如果證據(jù)無效或未能提供證據(jù)，商標局將要求所有申請人在同一天(自收到通知之日起30天內(nèi))就申請的商標進行談判。協(xié)商不成的，商標局當天組織所有申請人參加商標申請抽簽，根據(jù)抽簽結(jié)果確定在先申請權(quán)?？梢钥闯?，與正常的商標審查相比，當天商標申請的處理流程增加了很多環(huán)節(jié)，有些環(huán)節(jié)(如雙方使用證據(jù)的確認、協(xié)商協(xié)議的審查等。)費時且不確定，客觀上造成商標申請當日處理時間大大超過正常商標審查的九個月期限。

第四，關(guān)注異議申請人范圍的調(diào)整，考慮異議救濟程序

舊《商標法》第三十條規(guī)定“任何人都可以對初步審定的商標提出異議”；第三十三條規(guī)定，商標局作出異議裁定后，當事人不服的，可以向商標評審委員會申請復審。所有自然人和法人都屬于異議申請人的范疇，異議申請人的范圍不受限制。初步審定公布的商標是否有利害關(guān)系、異議理由是否為絕對理由等因素不影響異議；異議裁定后，異議申請人和對結(jié)果不滿意的異議人均有權(quán)提出異議復審，被異議商標進入異議復審程序，暫不公告。

新《商標法》對異議申請人和異議程序進行了重大修改。第三十三條規(guī)定，在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人認為違反相對理由的，或者“任何人認為違反本法第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的”(即絕對理由)，可以向商標局提出異議。第三十五條規(guī)定，商標局做出撤銷注冊的決定后，頒發(fā)商標注冊證書，并予以公告。異議人不服的，可以請求商標評審委員會宣布該注冊商標無效。商標局作出異議有效的決定后，異議人不服的，可以向商標評審委員會申請復審。新《商標法》根據(jù)異議申請人是否為利害關(guān)系人、違反理由的種類(絕對理由或相對理由)劃分異議申請人的范圍，根據(jù)商標局的異議裁定是否有效區(qū)分異議救濟和后續(xù)商標注冊程序。

新《商標法》異議制度的調(diào)整和變化，對于商標申請人順利獲得商標注冊具有積極意義。舊《商標法》實施過程中，出現(xiàn)了大量非在先權(quán)利人、非利害關(guān)系人對初步審定的商標提出異議的案件，惡意異議案件屢見不鮮。新《商標法》對異議申請人的資格進行了限制，并明確規(guī)定了異議理由。同時，對異議審查程序進行了調(diào)整和優(yōu)化。一方面允許申請人的商標盡快得到注冊和保護，防止商標異議程序被濫用；另一方面，對于注冊不當?shù)纳虡耍词巩愖h申請人不能再提出異議復審，也可以通過無效宣告程序甚至后續(xù)的司法程序獲得救濟。新的異議制度既保護了商標申請人的合法權(quán)益，又維護了正常的注冊秩序。

以下兩個案例簡要說明異議制度的調(diào)整和變化。

◎案例1

自然人A與D公司、E公司無利害關(guān)系，但認為D公司公布的一個圖形商標與E公司注冊的一個圖形商標相似，并提出異議。對于D公司而言，自然人A既不是在先權(quán)利人，也不是利害關(guān)系人，異議理由與公序良俗或禁止條款無關(guān)，因此在對D公司商標提出異議時涉嫌“狗拿老鼠”。由于舊《商標法》對異議人的身份和理由沒有限制，自然人A確實可以以相對理由(兩個商標相似)對D公司初步核準并公告的圖形商標提出異議。新《商標法》規(guī)定，商標局不接受對D公司、E公司無利害關(guān)系，僅持相對理由反對的自然人A。在這種情況下，D公司的初步商標可以成功核準注冊。當然，如果自然人A確實認為初審中的商標存在上述問題，可以直接通知E公司，E公司作為利害關(guān)系人向商標局提出異議。

◎案例2

2012年7月，商標局初步審定貴州茅臺酒廠(集團)有限公司申請的國酒茅臺商標，山西杏花村酒廠有限公司等多家公司認為該商標有不良影響，向商標局提出異議，被受理。本案中，對中國酒茅臺商標提出異議的理由是絕對的(不良影響)，在新老商標法實施時，任何單位和個人都可以以此為由提出異議。該商標由北京某商標代理機構(gòu)代理，商標局向其發(fā)出異議答辯通知，要求該機構(gòu)通知茅臺酒廠在規(guī)定期限內(nèi)進行答辯。茅臺酒廠在規(guī)定期限內(nèi)向商標局提交了異議答辯材料。此案仍在審理中。根據(jù)新《商標法》的異議程序，如果商標局裁定異議理由無效，則允許茅臺酒商標注冊公告，異議人只能請求商標評審委員會宣布注冊商標無效。異議成立，茅臺酒廠不服的，可以根據(jù)新《商標法》第三十五條的規(guī)定，向商標評審委員會申請異議復審。

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如何申請商品商標或服務商標注冊(節(jié)選)

5.使用聲音商標申請商標注冊的，應當在申請表中作出聲明，在商標圖樣框中描述聲音商標，同時提交符合要求的聲音樣本，并在商標注冊申請表的“商標說明”欄中說明商標的使用情況。

(1)聲音商標說明。申請作為商標使用的聲音應當用五線譜或者記譜法描述，并附書面說明；如果不能用五線譜或者記譜法來描述，就要用文字來描述。

(2)聲音樣本要求:

(1)紙質(zhì)提交聲音商標注冊申請，聲音樣本的音頻文件應當保存在光盤中，光盤中只能有一個音頻文件。以數(shù)據(jù)電文方式提交聲音商標注冊申請的，應當按照要求正確上傳聲音樣本。

②聲音樣本的音頻文件應小于5MB，格式應為wav或mp3。

(3)商標說明應與聲音樣本一致。

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