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在公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的步驟中，轉(zhuǎn)讓方和受讓方一般會(huì)訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同來(lái)完成出售。轉(zhuǎn)讓合同的成立和生效是否意味著受讓方股份的取得？受讓方什么時(shí)候取代原股東成為股份的所有者？股份什么時(shí)候轉(zhuǎn)讓？——這些只能歸結(jié)到一個(gè)難題，就是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的有效行為人問(wèn)題。

特殊情況

2004年4月，被告與第三人A共同出資設(shè)立B有限公司，注冊(cè)資本1000萬(wàn)元，被告持有60%的股權(quán)。2007年3月，被告決定將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人。經(jīng)他人介紹，原告以248萬(wàn)元的價(jià)格收購(gòu)合肥公司，并改為購(gòu)買被告20%的股權(quán)。2007年5月26日，兩國(guó)簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定被告同意以248萬(wàn)元的轉(zhuǎn)讓價(jià)格將其在B有限公司60%股權(quán)的20%轉(zhuǎn)讓給原告。之后，原告于2007年6月2日和7月3日分階段向被告支付了248萬(wàn)元。

2007年8月13日，原告出席被告與第三人A召開(kāi)的股東會(huì)，公司同意被告將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給原告。2008年3月，原告發(fā)現(xiàn)B有限公司未在主機(jī)構(gòu)同時(shí)辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更登記，遂以股權(quán)轉(zhuǎn)讓已登記為由向法院提起訴訟，請(qǐng)求確認(rèn)原被告與被告簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議違憲，并返還已支付的轉(zhuǎn)讓款248萬(wàn)元。法院經(jīng)審理認(rèn)為，B有限公司另一股東認(rèn)可被告的轉(zhuǎn)讓行為，轉(zhuǎn)讓協(xié)議是原被告和被告的現(xiàn)實(shí)表達(dá)，細(xì)節(jié)并未違反相關(guān)立法的明確規(guī)定。兩國(guó)未能同時(shí)進(jìn)行變更登記是合同履行中的難題，不是合同的有效行為人，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有權(quán)有效駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

深刻的

1.未辦理工商變更登記是否導(dǎo)致股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同違憲？

我們從以上案例中得到的答案是否定的，因?yàn)楣蓹?quán)轉(zhuǎn)讓合同因未辦理工商登記而過(guò)熱，那么有哪些因素呢？股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是債權(quán)債務(wù)條款，是物權(quán)行為。其職責(zé)的確定應(yīng)根據(jù)《物權(quán)法》的明確規(guī)定進(jìn)行判斷。根據(jù)《物權(quán)法》第四十四條第一款的規(guī)定，合同的前提自成立時(shí)生效。即合同只要具有締結(jié)作戰(zhàn)能力的整體含義，即完全一致，就可以成立。因此，是否同時(shí)登記工商變更只是合同履行的一個(gè)難題，對(duì)合同生效問(wèn)題不產(chǎn)生負(fù)面影響。

2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓什么時(shí)候進(jìn)行？

就股權(quán)轉(zhuǎn)讓而言，中華民族現(xiàn)行法律不一定規(guī)定何時(shí)生效。有人認(rèn)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效周應(yīng)在工商企業(yè)變更登記之月內(nèi)生效，這是基于國(guó)家工商行政管理局《關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)困難的批復(fù)》(葉字[2000]262號(hào))中明確規(guī)定“股東轉(zhuǎn)讓股份后， 受讓方必須在與受讓方簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議后繳納轉(zhuǎn)讓方繳納的出資，而無(wú)需向公司投入新的資本，并在變更登記后成為公司股東”。

但根據(jù)這一明確規(guī)定，確定轉(zhuǎn)讓的有效周是令人不快的。首先，就股權(quán)轉(zhuǎn)讓的物理性質(zhì)而言，本質(zhì)上是公司外部引起的私法行為，也就是說(shuō)應(yīng)該由中華民族的物權(quán)法來(lái)變更。其次，根據(jù)《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第四十四條和《中華人民共和國(guó)最高人民法院關(guān)于物權(quán)法適用若干疑難問(wèn)題的解釋》第四條，只有立法和行政事務(wù)法規(guī)無(wú)權(quán)明確規(guī)定合同經(jīng)過(guò)核準(zhǔn)登記程序后生效。但在我國(guó)現(xiàn)行《勞動(dòng)法》中，僅明確規(guī)定“股東名冊(cè)記載的股東，可以根據(jù)股東名冊(cè)主張行使職能股東的基本權(quán)利”(《勞動(dòng)法》第32條第(2)款)。到目前為止，還沒(méi)有相關(guān)明確規(guī)定，公司股東轉(zhuǎn)讓股份必須在工商變更登記手續(xù)同時(shí)辦理完畢后生效。國(guó)家工商行政管理局的上述文件不是立法和行政事務(wù)法規(guī)，其細(xì)節(jié)與《勞動(dòng)法》第三十二條第二款相抵觸。按照立法文件和東西方的順序，今天不應(yīng)該執(zhí)行。

因此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的分割應(yīng)在公司變更股東名單時(shí)生效。

3.變更工商登記的意圖是什么？

從以上研究可知，工商登記的變更對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的義務(wù)有非常負(fù)面的影響，工商登記并不是高度評(píng)價(jià)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)的國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)，那么變更工商登記的意義是什么？

根據(jù)《勞動(dòng)法》第32條第3款，我們規(guī)定合肥公司的變更只有在同時(shí)辦理工商登記的情況下才能對(duì)抗第三人。這是因?yàn)楣ど痰怯浭切嫘缘怯?，不是?qiáng)制性登記。工商登記是確認(rèn)股份已經(jīng)變更的事實(shí)，并向全社會(huì)公開(kāi)，讓香港市民了解基本權(quán)利的變化，從而保障資本主義娛樂(lè)活動(dòng)的安全。這就導(dǎo)致了這個(gè)難題:如果第三方因?yàn)樾湃喂ど套?cè)而進(jìn)行買賣，即使注冊(cè)股東與特定股東不同，但由于工商注冊(cè)的公平性，兩國(guó)之間的買賣義務(wù)受到非常負(fù)面的影響。換句話說(shuō)，即使公開(kāi)發(fā)布的登記事項(xiàng)存在瑕疵，公司和“模式股東”也必須承擔(dān)內(nèi)部責(zé)任。所以工商股份變更登記很有必要。